Appello (civile) #finsubitoagevolazioni

L’atto d’appello è l’atto con cui viene proposta l’impugnazione della sentenza di primo grado.

Nella presente disamina, vengono analizzati i requisiti necessari dell’atto, le domande e le eccezioni esperibili in secondo grado, i mezzi di difesa e i motivi d’appello.

La guida accompagna il praticante avvocato o il giovane professionista, nella redazione della citazione in d’appello, tramite un percorso ragionato, ricco di spunti pratici.

Prima di analizzare l’atto d’appello, ricordiamo brevemente quali sono i presupposti per la sua proposizione:

1. il rispetto dei termini di legge (art. 325 c.p.c.),
2. l’appellabilità del provvedimento impugnato (art. 339 c.p.c.),
3. la legittimazione dell’appellante e l’interesse ad agire,
4. l’appellante non deve aver prestato acquiescenza alla sentenza di primo grado (art. 329 c.p.c.).

Ricordiamo che la sentenza di secondo grado, resa in appello, sostituisce quella di primo grado, onde il carattere sostitutivo dell’impugnazione. L’appello introduce un riesame non della sentenza di primo grado, ma della controversia, nei limiti della domanda d’appello (C. MANDRIOLI – A. CARRATTA, Diritto processuale civile, II, Torino, Giappichelli, 2014, 492). A tal proposito, si parla di effetto devolutivo, in quanto la causa passa al giudice superiore, ancorché nei limiti dei motivi specifici.

L’appellante è la parte che intende impugnare la sentenza di primo grado, perché rimasto totalmente o parzialmente soccombente. Egli deve:

• individuare il giudice competente per il secondo grado,
• redigere l’atto d’appello con le forme dell’atto di citazione,
• ·notificare l’atto all’appellato.

L’appellante si deve costituire in giudizio entro 10 giorni dall’avvenuta notifica dell’atto di citazione all’appellato; la mancata o tardiva costituzione dell’appellante comporta l’improcedibilità dell’appello (art. 348 c.p.c.).

3. Giudice competente per l’appello

L’art. 341 c.p.c. dispone che:

• contro le sentenze del giudice di pace si propone appello al tribunale,
• contro le sentenze del tribunale si propone l’impugnazione alla corte d’appello.

In entrambi i casi, è competente per territorio il giudice nella cui circoscrizione ha sede il giudice che ha pronunciato la sentenza di primo grado.

4. L’atto di appello: la citazione

L’atto di appello ha le forme dell’atto di citazione del processo di primo grado, a cui si rimanda. L’art. 342 c.p.c. richiama integralmente l’art. 163 c.p.c. quanto al contenuto e soggiunge che l’appello deve essere motivato.

L’atto d’appello deve contenere (art. 163 c.p.c.)

• l’ufficio giudiziario di riferimento (Corte d’Appello o Tribunale),
• le generalità delle parti del provvedimento che si intende impugnare; (nome, cognome) e il codice fiscale; se si tratta di società, associazioni o enti occorre menzionare la denominazione sociale o la ragione sociale, il codice fiscale, il soggetto che ne ha la rappresentanza (ad esempio, Tizio, in qualità di legale rappresentante pro tempore);
• la determinazione della cosa oggetto della domanda;
• la motivazione dell’appello con l’indicazione delle circostanze da cui deriva la violazione della legge e della loro rilevanza ai fini della decisione impugnata (art. 342 c. 1 c.p.c.); non possono proporsi domande e eccezioni nuove (art. 345 c. 1 c.p.c.), vanno riproposte le domande e le eccezioni non accolte in primo grado (art. 346 c.p.c.),
• l’indicazione specifica dei mezzi di prova dei quali l’appellante intende valersi nei limiti consentiti nel giudizio di appello,
• il nome e il cognome dell’avvocato, codice fiscale e numero di fax, con l’indicazione della procura;
• l’indicazione del giorno dell’udienza di comparizione;
• l’invito al convenuto a costituirsi nel termine di 20 giorni prima dell’udienza ovvero di 10 giorni prima in caso di abbreviazione dei termini e a comparire, nell’udienza indicata, dinanzi al giudice designato ai sensi dell’articolo 168bis, con l’avvertimento che la costituzione oltre i suddetti termini implica le decadenze di legge, tra cui la decadenza dalla possibilità di proporre appello incidentale,
• le conclusioni,
• sottoscrizione dell’avvocato.

Inoltre, occorre la dichiarazione di valore ai sensi dell’art. 14 DPR 115/2002 da inserire in calce all’atto.

Infine, occorre la relata di notifica; anche se si tratta di un atto dell’ufficiale giudiziario, nella prassi, viene predisposta dall’avvocato.

L’appellante si costituisce in giudizio depositando in cancelleria:

1. la nota di iscrizione a ruolo,
2. il fascicolo,
3. l’originale dell’atto di citazione con la relata di notifica,
4. la copia della sentenza appellata (art. 347 c.p.c.),
5. il fascicolo di primo grado.

5. Atto di citazione in appello: schema

6. La specificità dei motivi d’appello

7. Motivi di impugnazione

8. Cosa si può proporre in appello

• gli interessi maturati dopo la sentenza impugnata,
• i frutti maturati dopo la sentenza impugnata,
• gli accessori maturati dopo la sentenza impugnata,
• il risarcimento dei danni sofferti dopo la sentenza stessa,
• le eccezioni che siano rilevabili d’ufficio.

Per sottrarsi alla presunzione di rinuncia, la parte deve riproporre le domande e le eccezioni assorbite in primo grado, ma deve farlo non oltre la prima udienza (Cass. S.U. 7940/2019).

9. Domande ed eccezioni nuove

Tale vizio è rilevabile in Cassazione ove, rilevata l’inammissibilità, la sentenza può essere annullata senza rinvio.

Per comprendere se l’appellante abbia proposto una domanda nuova, occorre confrontare le conclusioni formulate in primo grado con quanto richiesto in seconde cure.

Naturalmente, anche le domande riconvenzionali non proposte in primo grado sono inammissibili.

10. Casistica

• la domanda riconvenzionale non può essere proposta per la prima volta in grado d’appello e qualora il giudice di secondo grado non rilevi la sua inammissibilità, la stessa può essere rilevata in sede di legittimità (Cass. 1312/1984);
• la domanda di accertamento di una servitù di passaggio su un terreno per destinazione del padre di famiglia, di cui in primo grado si era richiesto di accertare l’intervenuta usucapione (Cass. 24127/2009);
• la domanda di risoluzione del contratto per impossibilità sopravvenuta, se in primo grado è stata chiesta la risoluzione per inadempimento (Cass. 4780/1983);
• la domanda di riduzione del prezzo (quanti minoris), se in primo grado è stata formulata la domanda di risoluzione della compravendita (Cass. 4248/2010);
• la domanda di risarcimento danni per responsabilità contrattuale, per ampliare la domanda di risarcimento per responsabilità aquiliana formulata in primo grado (Cass.18299/2016);
• richiesta di risarcimento danni per una somma maggiore a quella richiesta in primo grado (Cass. 2515/1986).

Non costituisce domanda nuova (ed è ammissibile):

• la richiesta di restituzione somme corrisposte in esecuzione della sentenza di primo grado, essendo conseguenza della richiesta di riforma della sentenza stessa, non costituisce domanda nuova;
• ·nello sfratto per morosità, la richiesta di rilascio del bene formulata dal locatore per la prima volta in sede d’appello non costituisce domanda nuova, ma un’istanza implicitamente contenuta nell’originaria azione di sfratto (Cass. 2034/1985);
• la diversa qualificazione giuridica della richiesta basata sugli stessi fatti, ad esempio, qualificare il contratto come compravendita in primo grado e poi come appalto in secondo grado, non costituisce domanda nuova (Cass. 4384/2016);
• ·nel giudizio di divisione, la richiesta di attribuzione dell’intero compendio immobiliare ex art. 720 c.c. attiene alle modalità di attuazione della divisione ed essendo diretta al già richiesto scioglimento della comunione non costituisce domanda nuova (Cass. 10624/2010);
• la domanda di risarcimento danni per i pregiudizi sofferti dopo la sentenza di primo grado, se in quella sede era stata proposta un’azione per danni e i danni ulteriori trovano fondamento nella stessa causa di quelli accertati in primo grado, non costituisce domanda nuova (Cass. 5067/2010);
• «non viola il divieto di “ius novorum” la deduzione, da parte del convenuto dell’acquisto per usucapione, ordinaria o abbreviata, della proprietà dell’area rivendicata da controparte, qualora già in primo grado egli abbia eccepito ad altro titolo la proprietà dell’area medesima» (Cass. 10074/2018).

11. Domande ed eccezioni non accolte in primo grado

Le domande e le eccezioni non accolte in primo grado si intendono rinunciate se non vengono riproposte in sede d’appello (art. 346 c.p.c.).

Quindi, è onere dell’appellante riproporre tutte le domande e le eccezioni non accolte, la legge non prevede particolari formalità, ma deve emergere la volontà della parte di riproporle; per questa ragione, la riproposizione deve essere specifica e non generica.

12. La decisione sulle spese

13. Mezzi di prova

L’art. 345 c. 3 c.p.c. dispone che:

• ·non sono ammessi nuovi mezzi di prova,
• ·non possono essere prodotti nuovi documenti,
• può sempre deferirsi il giuramento decisorio.

Il limite sulla non producibilità di documentazione ulteriore incontra una sola eccezione: la parte può dedurre nuova documentazione se dimostra di non aver potuto proporla o produrla nel giudizio di primo grado per causa ad essa non imputabile.

I documenti probatori che si siano formati dopo lo spirare dei termini per le istanze istruttorie ma prima del passaggio in decisione della causa, anche se non prodotti in primo grado, sono ammissibili in appello. In buona sostanza, i documenti formatisi dopo il maturare delle preclusioni istruttorie sono mezzi di prova ammissibili in appello (Cass. 18962/2011).

Le tabelle per la liquidazione del danno non patrimoniale (ad esempio, le Tabelle di Milano o le Tabelle di Roma) non costituiscono documenti in senso proprio né integrano elementi di fatto, ma sono assimilabili a precedenti giurisprudenziali, pertanto, sono producibili anche in sede di legittimità qualora se ne lamenti l’erronea applicazione, senza con ciò violare l’art. 372 c.p.c. (Cass. 8557/2012).

La consulenza tecnica è un mezzo istruttorio, non una prova vera e propria, pertanto, non rientra nella disponibilità delle parti, ma nei poteri discrezionali del giudice di merito, in quanto tale non è soggetta ai limiti di cui all’art. 345 c. 3 c.p.c. (Cass. 12416/1995).

La CTP (consulenza tecnica di parte) costituisce un’allegazione difensiva a contenuto tecnico, non assume autonomo valore probatorio, e può essere prodotta in grado d’appello anche dopo l’udienza di precisazione delle conclusioni (Cass. S.U. 13902/2013).

14. Istanza di sospensione della provvisoria esecuzione della sentenza di primo grado

15. La procura: cenni

La parte (in questo caso, l’appellante) conferisce all’avvocato l’incarico di rappresentarla e assisterla in giudizio tramite la procura alle liti (art. 83 c.p.c.). La procura conferita per una determinata controversia è detta procura speciale. La procura può assumere una duplice forma: cartacea o informatica.

1. La procura cartacea può essere apposta a margine dell’atto (quando si trova sull’atto stesso, solitamente di lato, sulla prima pagina) ovvero in calce (allorché sia redatta su un foglio separato ma materialmente congiunto all’atto a cui accede).
2. La procura informatica può essere nativamente digitale o essere redatta su supporto cartaceo e poi trasformata in digitale; in ambo i casi, si tratta di un file diverso da quello contenente l’atto originale, che la legge considera apposto in calce (art. 83 c. 3 c.p.c.).

All’interno della procura, l’appellante elegge domicilio presso lo studio dell’avvocato. Infine, l’avvocato deve certificare l’autenticità della firma del cliente.

In linea generale, la procura alle liti deve contenere:

• generalità del conferente (nel nostro caso, dell’appellante),
• generalità dell’avvocato (o degli avvocati nel caso di mandato a più legali),
• ambito di operatività della procura e relativi poteri,
• elezione di domicilio,
• informativa sul trattamento dei dati personali,
• avvertimento della possibilità di avvalersi del procedimento di mediazione (art. 4 c. 3 d.lgs. 28/2010) e dei benefici fiscali (ex artt. 17 e 20 d. lgs. 28/2010),
• avvertimento della possibilità di ricorrere alla convenzione di negoziazione assistita (il suddetto avvertimento rappresenta un dovere deontologico dell’avvocato ex art. 2, c. 7, d.l. n. 132/2014),
• dichiarazione del cliente di essere edotto circa il grado di complessità dell’incarico che conferisce con la procura, di aver ricevuto tutte le informazioni utili circa gli oneri ipotizzabili dal momento del conferimento sino alla conclusione dell’incarico; di aver ricevuto ed accettato un preventivo scritto relativo alla prevedibile misura del costo della prestazione, distinguendo fra oneri, spese, anche forfetarie, e compenso professionale, in cui sono stati resi noti gli estremi della polizza assicurativa (riferimento: art. 13 c. 5 legge 247/2012);
• luogo e data,
• sottoscrizione del conferente,
• autentica dell’avvocato.

Se la procura rilasciata in primo grado comprendeva il mandato ad agire anche in appello, è sufficiente che nell’atto di citazione si rinvii alla procura rilasciata per il precedente grado di giudizio.

16. Notificazione dell’atto di citazione: schema

17. Modello atto di citazione in appello

I modelli di seguito elencati hanno valore meramente indicativo/esemplificativo, l’autore declina ogni responsabilità in merito al loro utilizzo.

CORTE D’APPELLO DI oppure TRIBUNALE DI Atto di citazione in appello   Nell’interesse di: ______ nato a ______, il ______ residente in ______, via ______ (C.F.: ______) si costituisce in giudizio, in qualità di difensore di fiducia, l’ Avv. ______, del foro di ______ con studio in ______, PEC ______, Fax ______, che lo rappresenta e difende come da procura rilasciata ex art. 83 c.p.c. ed allegata alla busta di deposito del presente atto (oppure come da procura in calce al presente atto), con domicilio digitale eletto all’indirizzo PEC ______ Appellante Contro ______ s.p.a., (C.F., P. IVA), con sede in _____, in persona del legale rappresentante pro tempore, ______ nato a ______, il ______ residente in ______, via ______ (C.F.: ______) rappresentato e difeso dall’Avv. ______ Appellato   Avverso la sentenza n. __ emessa dal Tribunale di ___ o dal Giudice di Pace di ___, Giudice Dott. ___________, in data ____, depositata in Cancelleria in data ____, a definizione del procedimento recante RG ____, promosso da ____ contro _____. *** Fatto e svolgimento del giudizio di primo grado   Con atto di citazione del __ il sig. _ chiedeva ___________;   Il convenuto si costituiva in giudizio, impugnava la domanda attorea e deduceva che __________   Nel corso del giudizio così instaurato, l’istruttoria evidenziava che ____   Conclusa l’istruttoria, la causa veniva posta in decisione e il Giudice adito con la sentenza sopra indicata disponeva quanto segue: ____________ (riportare o sintetizzare il contenuto del dispositivo).   Quindi, il Tribunale di ______ o Giudice di Pace di _____, rigettava la domanda spiegata dall’odierno appellante sull’assunto che lo stesso non ______.   Tutto ciò premesso, il sig. _____ in riforma della sentenza impugnata formula i seguenti   MOTIVI DI APPELLO     1) Richiesta di sospensione dell’immediata esecutività della sentenza di primo grado ex artt. 351 c. 2 e 283 c.p.c. —— —–   2) Parti della sentenza che si intendono appellare   Nella sentenza impugnata, a pagina ___ paragrafo ___ riga ___ si legge che ____; quindi, le parti del provvedimento che si intendono appellare sono le seguenti: _____.   3) Ricostruzione dei fatti operata dalla sentenza gravata ed elementi su cui si fonda —– —-   4) Modifiche richieste dall’appellante alla ricostruzione del fatto   La decisione del giudice di primo grado secondo cui ____ va censurata. Il Giudice di prime cure ha erroneamente interpretato le risultanze istruttorie. Conseguentemente, le modifiche che vengono richieste alla ricostruzione del fatto compiuta dal giudice di prime cure sono le seguenti ______. Per i seguenti motivi ________, ___________, __________.   5) Indicazione delle circostanze da cui deriva la violazione della legge e rilevanza delle suddette circostanze Il giudice di merito non ha tenuto conto del fatto che ________ Ha inoltre erroneamente applicato l’art.________ laddove ha ritenuto che _______ La motivazione è insufficiente e contraddittoria in relazione ad alcuni punti decisivi della controversia     *** Tutto ciò premesso, _____, ut supra rappresentato e difeso, richiamato ogni altro argomento, tesi, eccezione ed istanza anche istruttoria dedotta a verbale e/o negli scritti difensivi relativi al primo grado di giudizio da intendersi qui integralmente riportati e trascritti,   CITA     ___________ elettivamente domiciliato in ___________ presso il suo procuratore costituito Avv. ___________ a comparire dinanzi alla Corte d’Appello di o Tribunale di ___ Giudice designando, all’udienza che ivi sarà tenuta il giorno ___________ ore di rito, con invito a costituirsi, ai sensi e nelle forme stabilite dall’art. 166 c.p.c., nel termine di 20 giorni prima dell’udienza indicata nel presente atto, oppure di quella fissata, ai sensi dell’art.168 bis ultimo comma c.p.c., dal Giudice con avvertimento che la costituzione oltre i suddetti termini implica le decadenze di cui agli artt. 38, 167 e 345 c.p.c., compresa quella di proporre appello incidentale ai sensi dell’art. 343 c.p.c. e, inoltre, con avviso che in caso di mancata costituzione si procederà in contumacia per ivi sentir accogliere le seguenti   CONCLUSIONI   Piaccia alla Corte d’Appello Adita o al Tribunale adito, respinta ogni contraria istanza   in via pregiudiziale e cautelare, sospendere e/o revocare la provvisoria esecutorietà della sentenza impugnata per i motivi dedotti nel presente atto; in via principale, nel merito, accogliere l’appello per i motivi dedotti in narrativa e, per l’effetto, in riforma della sentenza n.____/______ emessa dal Tribunale di o Giudice di Pace di __________, Giudice Dott. _______________, nel giudizio recante R.G. ______/______, depositata in cancelleria in data _______, accogliere tutte le conclusioni avanzate in prime cure che qui si riportano: _______e, per l’effetto, disattendere tutte le eccezioni e le istanze sollevate dall’appellato dinanzi il Tribunale per tutti i motivi meglio esposti nel presente atto; con vittoria di spese e compensi oltre il rimborso forfettario per spese generali oltre IVA e CPA come per legge relativi ad entrambi i gradi di giudizio.   In via istruttoria, si chiede l’ammissione delle istanze istruttorie non ammesse e/o rigettate in primo grado per tutte le ragioni esposte nella parte motiva del presente appello e nello specifico:   _____, ________, _____.   Ai sensi del D.P.R. 115/2002, si dichiara che il valore della presente causa è pari a euro ——-, ed il contributo unificato è pari a euro ——.   Si depositano:   originale dell’atto di citazione con relata di notifica, copia autentica sentenza impugnata, fascicolo di primo grado, —–     Con osservanza, Luogo e data Sottoscrizione avvocato

Relazione di notificazione   Addì io sottoscritto Ufficiale Giudiziario addetto presso l’Ufficio Notifiche della Corte d’Appello di___ o del Tribunale di ____, a richiesta dell’avv. _______ come in atti, ho notificato copia del su esteso atto di citazione in appello a______, elettivamente domiciliato nel giudizio di primo grado presso il suo procuratore e difensore domiciliatario, Avv. ___ con studio in _____ via____ ivi consegnandone copia a mani di:

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